石家庄旅游 浅谈导游与旅行社之间的法律关系

随着我国旅游业的快速发展,导游队伍日益庞大，为推动旅游业发展做出了巨大贡献。但是作为用工主体的旅行社与导游之间经常产生各种矛盾和纠纷,特别是旅行社拖欠、克扣劳动报酬，出现工伤不能得到赔偿、补偿等侵害导游合法权益的现象是有发生。要解决这些问题,依法维护导游权益，确定旅行社与导游之间法律关系的类型,明确双方权利与义务是关键。

厘清导游与旅行社之间法律关系的意义

劳动关系与劳务关系是最为普遍的两类用人关系，劳动者与用人单位既可以建立劳动关系，又可以建立劳务关系。劳动关系与劳务关系都表现为一方提供劳动力，另一方支付劳动报酬，故两种关系相近，实践中混淆两种关系的现象时有发生。但是两种社会关系的性质所适用的法律、产生的法律后果，特别是对劳动者的保护力度大不相同。劳动关系中，用人单位与劳动者双方地位的不平等，导致用人单位侵害劳动者合法权益的现象屡见不鲜，为了切实维护劳动者合法权益，《劳动合同法》以强制性法律规范了用人单位的各项义务，如劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等，而劳务关系是一种民事关系，主体双方的地位是平等的，当事人之间的权利与义务往往是通过协商来确定，受法律干预程度低。劳务关系中的自然人一般只获得劳动报酬，工作风险一般由提供劳务者自行承担，因此，何种法律关系的认定对导游人员权益的保护意义重大。

导游与旅行社间关系的确认

根据《旅游法》的规定，导游分为三种情况，一种是与某旅行社之间签订劳动合同建立劳动关系的专职导游，在旅行社进行注册，只为该旅行社提供劳动，接受该旅行社的管理，按月领取工资，缴纳社会保险费，不得额外收取所代旅行团的其他费用。另一种是在当地导游服务中心进行注册的兼职导游，可以自由为其他旅行社、有关单位或游客个人提供导游服务，不接受旅行社的管理，所承担的业务由导游本人自己联系。其收取的是旅游团或个人的导游费，如果是代旅行社服务时，旅行社应将向旅游团收取的导游费全额支付给导游，旅行社不能从中盈利。此外，现实中还存在第三种情况，即导游虽然与旅行社订立劳动合同，但是双方在事实上仍只是一个挂靠关系。旅行社不保证导游收入，导游自己管自己，靠自己的客源或劳务赚钱，甚至导游自己另有职业。

三种导游之间存在着本质上的不同，一是专职导游领取的是工资，兼职导游领取的是导游费；二是专职导游在旅行社进行注册登记，接受旅行社的日常管理，遵守旅行社的规章制度，兼职导游在当地导游服务中心进行注册，不接受旅行社的日常管理，对旅行社的业务可以接受也可以拒绝；三是《旅游法》作为特别法，对导游的性质进行了明确规定，《劳动合同法》应适用特别法的规定。由此可见，专职导游与旅行社之间存在劳动关系，而兼职导游与旅行社之间是承揽合同关系。

对于第三种情况，在原来的司法实务中，相当一部分认定为导游与旅行社成立劳动关系，理由主要是认为：导游是在为旅行社提供劳动（哪怕只是挂靠，旅游者表面上也是与旅行社签合同，而且旅行社多少要赚一些钱）；少部分案件则认定不成立劳动关系，主要是双方的关系过于松散，不符合劳动关系的本质特征。笔者认为《劳动合同法》明确规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系”。劳动关系的建立由此具有法律标准，即建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。只要提供了劳动，用人单位发生了实际用工，就建立了劳动关系，不论劳动者是否签订了书面劳动合同。就是说，劳动合同的签订并非双方确立劳动关系的标准，“用工”才是建立劳动关系的唯一标准。

导游劳动权益保障工作关系到旅游企业、从业者的切身利益，旅行社应依照劳动法、劳动合同法等法律法规规定，依法承担相应的责任，依法保障导游合法劳权益，建立和完善劳动报酬分配办法，合理确定基本工资、带团补贴、奖金等，按照旅游法、劳动合同法等相关法律法规规定及劳动合同约定，按月足额向导游支付劳动报酬，并依法办理社会保险登记。旅行社临时聘用导游的，应按照旅游法及劳务协议约定，按时足额向其支付导游服务费用。